Подготовка адвоката к судебному разбирательству

Информационная поддержка по вопросу: "Подготовка адвоката к судебному разбирательству" описанное с профессиональной точки зрения. Мы постарались полностью осветить тематику. Если возникли дополнительные вопросы, то обращайтесь к дежурному специалисту.

Подготовка к судебному разбирательству

Не зря говорят профессиональные адвокаты, что тщательная подготовка к судебному делу — это фундамент успешно выполненной работы. Поэтому, победа в суде зависит от многих факторов, но первым делом стоит уделить особое внимание при подготовке дела к судебному разбирательству при первом общении с судьей на предварительном слушании.

Медиация — это приведение сторон к мирному урегулированию конфликта при посредничестве третьего лица. В отличие от суда, медиация гораздо более «мягкая» процедура. Она изначально предполагает обоюдное согласие на переговоры, тогда как суд прекрасно может стартовать даже при полном игнорировании его одной из сторон. Медиатор — должность выборная, а судья – назначаемая. Судье дана власть, а медиатор — лишь посредник для облегчения контакта спорящих сторон. Результат медиации — соглашение, учитывающее интересы обеих сторон настолько, насколько это возможно. Решение судей четко следует букве закона в первую очередь. Медиация — процедура конфиденциальная, суд же-дело публичное. В суде стороны бьются «смертным боем», а медиация настраивает на сотрудничество. Так что, если в процессе подготовки к судебному процессу стороны соглашаются на медиацию, то сложного разбирательства можно избежать вовсе. Кстати, медиацию разрешается проводить на любой стадии судебного разбирательства.

Также судья ведает назначением сроков и дат, экспертиз и различных узких специалистов в помощь участникам суда. Если судья понимает, что одна из сторон намеренно чинит препятствия с целью затянуть подготовку, он может назначить выплату компенсации другой стороне за потерю времени и вытекающие из этого последствия. Если подготовка, в общем и целом завершена, судья определяет дату и время предварительного слушания дела, которое проводится им единолично.

Вы можете доверить свое дело профессионалу, который будет отстаивать ваши интересы в суде. На представителя в суде делается нотариальная доверенность для ведения гражданских дел.

Предварительное заседание – это «досудебная подготовка по делу» публичного процесса. Однако она имеет все права основного слушания, стороны выступают по очереди с доводами и требованиями, определяют значимые обстоятельства, обсуждают привлечение экспертов. Если судья оценит подготовку как достаточную, он назначает основное судебное заседание, оповещает основных и второстепенных участников процесса о дате рассмотрения дела, вызывает прочих заинтересованных лиц.

Источник: http://ofconsulthelp.ru/kak-podat-zayavlenie-v-sud/podgotovka-k-sudebnomu-razbiratelstvu-konsultatsiya-advokata

Адвокатура и нотариат: конспект лекций

НАСТРОЙКИ.

СОДЕРЖАНИЕ.

СОДЕРЖАНИЕ

М. А. Невская, М. А. Шалагина

Адвокатура и нотариат

ЛЕКЦИЯ № 1. Адвокатура: понятие, роль в обществе, основные принципы

Согласно ч. 1 ст. 45 Конституции РФ государство гарантирует защиту прав человека и гражданина в Российской Федерации. В другой конституционной норме (ст. 46) устанавливаются гарантии на судебную защиту прав и свобод гражданина. Уголовно-процессуальным законодательством эти конституционные принципы воплощены в ряде норм УПК РФ, в которых основная роль в защите граждан, в том числе на бесплатной для граждан основе, в досудебном и судебном уголовном процессе отводится адвокатуре.

Традиционно было принято считать, что роль адвокатуры в нашей стране сводилась лишь к обеспечению подозреваемому, обвиняемому или подсудимому права на защиту в суде, оказанию консультационной помощи и представительству в гражданском судопроизводстве. Так оно длительное время и было, и об этой обширной сфере деятельности адвокатуры ниже будет сказано достаточно подробно. Однако деятельность адвокатуры России за последние десять с лишним лет с момента самопреобразования этого института в соответствии с веяниями нового времени (начало 1990-х гг.) значительно изменилась.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 ФЗ РФ от 31 мая 2002 г. № 63 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатурой признается профессиональное сообщество адвокатов, являющееся институтом гражданского общества, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Такая трактовка является официальным определением.

Законодатель указал, что адвокатура является институтом гражданского общества. Понятия «адвокатура» и «гражданское общество» имеют очень глубокое конституционно-правовое содержание, несмотря на то, что сами эти термины в тексте Конституции РФ не используются.

Статья 2 Конституции РФ провозглашает права и свободы человека высшей ценностью и устанавливает, что защита этих прав и свобод – обязанность государства. Поскольку критической формой защиты прав и свобод человека является защита гражданина от необоснованного лишения свободы, а привлечение к уголовной ответственности в соответствии со ст. 48 Конституции РФ осуществляется при обязательном предоставлении квалифицированной юридической помощи (т. е. помощи адвоката), на государстве лежит обязанность по обеспечению такой юридической помощи.

Адвокаты объединены в палаты адвокатов, а вместе индивидуальные адвокаты и палаты адвокатов образуют адвокатуру, которая на сегодняшний день является единственным законодательно признанным институтом гражданского общества. Конституционный суд РФ в своем определении от21 декабря 2000 г. № 282—О указал, что «деятельность адвокатов, на которых возложена обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина, имеет публично-правовое значение».

Не государство, а автор Конституции РФ – «многонациональный народ Российской Федерации» (преамбула Конституции) – наделил адвокатуру неотъемлемым правом выполнить обязанность по защите высшей конституционной ценности – прав и свобод человека.

Не случайно именно адвокат противостоит в уголовном судопроизводстве государственному обвинителю. Обеспечение равенства прав адвоката и представителя государства соответствует обеспечению равенства адвокатуры и государства при защите прав человека и гражданина.

Тот факт, что адвокатура названа в ст. 3 Закона об адвокатской деятельности институтом гражданского общества, подчеркивает, с одной стороны, равенство адвокатуры и государства в смысле ст. 19 Конституции РФ, а с другой – независимость адвокатуры от государства и обязанность государства обеспечить независимость адвокатуры как составляющую по обеспечению защиты прав граждан, предписанную ст. 2 Конституции РФ.

Более того, в порядке реализации положений Конституции РФ, согласно которой Россия – это правовое государство (ст. 1), а также в порядке защиты права на свободное развитие человека (ст. 7), обеспечения идеологического многообразия и равенства общественных объединений перед законом (ст. 13) адвокатура является также институтом, на котором лежит обязанность обеспечивать защиту прав гражданского общества, быть в публично-правовой сфере его представителем и защитником перед лицом государства. Разумеется, другие институты гражданского общества могут осуществлять защиту прав и свобод человека, но только на адвокатуру возложена такая обязанность, подкрепляемая требованием ст. 48 Конституции РФ о предоставлении квалифицированной профессиональной юридической помощи.

Названные нормы Конституции относятся к основам конституционного строя и включают в себя как само собой разумеющееся защиту гражданского общества как составляющую защиты прав и свобод человека и гражданина и соответственно обязанность адвокатуры как независимого от государства института гражданского общества осуществлять защиту гражданского общества, прав и свобод человека.

2. Основные принципы деятельности адвокатуры

Свои задачи перед гражданским обществом адвокатура реализует путем выполнения принципов своей деятельности, определенных вч.2 ст. 3 Закона об адвокатуре. К ним относятся принципы:

Читайте так же:  Что включает в себя психиатрическое освидетельствование работников

5) равноправия адвокатов;

6) нравственных начал профессии адвоката.

Принцип законности применительно к адвокатской деятельности выражен в ст. 4 Закона об адвокатуре, которая устанавливает, что законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции РФ и состоит из самого Закона об адвокатуре, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, законов и иных нормативных актов субъектов РФ. Кроме того, сами адвокатские образования создаются исключительно в строгом соответствии с законом. Адвокаты в своей деятельности должны руководствоваться законом и выполнять правомерные требования государственных органов и должностных лиц (ст. 15 Конституции РФ).

Принцип независимости характеризуется тем, что адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокат при осуществлении адвокатской деятельности не может быть связан никакими приказами, указаниями и иными формами воздействия на него со стороны органов адвокатского сообщества, адвокатского образования, другими внешними факторами. Он является самостоятельной фигурой в выборе форм и методов защиты или других видов юридической помощи, основываясь только на законе и воле своего доверителя, если она не противоречит закону. Этот принцип означает экономическую независимость адвоката, а также сложность привлечения его к ответственности.

Принцип самоуправления заключается в том, что адвокатура (в том числе адвокатские образования) не может быть создана, управляема или ликвидирована государственными или иными органами, организациями или лицами, не являющимися адвокатами. Всеми делами создания, деятельности адвокатуры ведают сами адвокаты непосредственно или путем избрания органов управления, которые действуют на основе принимаемых только адвокатами внутренних нормативных актов (уставов, положений, договоров и пр.). Данный принцип является следствием негосударственного характера адвокатуры. Важнейшие вопросы в указанной области решаются органами адвокатского самоуправления.

Принцип корпоративности заключается в объединении и деятельности адвокатов через свою организацию (корпорацию адвокатов), которая устанавливает свои корпоративные правила поведения и другие нормы, решает вопросы ответственности адвокатов, регулирует другие вопросы адвокатской деятельности в соответствии с нормами права и пожеланиями адвокатов. Абсолютно все адвокаты обязаны подчиняться корпоративным правилам. В свою очередь корпорация стоит на страже прав и законных интересов своих членов, выступая их представителем в любых государственных или иных

Источник: http://booksonline.com.ua/view.php?book=130515&page=10

Адвокат в гражданском судопроизводстве. Подготовка к суду. Подача искового заявления.

При подготовке к судебному разбирательству в гражданском судопроизводстве адвокату-представителю необходимо:

  • разъяснить своему доверителю порядок рассмотрения дела в суде,
  • его процессуальные права и обязанности,
  • дать советы и рекомендации о манере поведения, о том, что и как следует говорить в ходе дачи объяснений и при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле.

Особенностью деятельности адвоката на стадии подготовки дела к судебному разбирательству будет являться как собирание и представление доказательств, так и формирование правовой позиции по делу.

На досудебной стадии адвокат должен грамотно составить все процессуальные документы, подать исковое заявление, выявить круг лиц, подлежащих к привлечению к участию в деле, заявить ходатайства об истребовании доказательств, об обеспечении иска или обеспечении доказательств, то есть совершить все действия, необходимые для своевременного разрешения дела.

Первостепенной целью адвоката в подготовке и предъявлении в суд искового заявления является необходимость добиться возбуждения производства по делу и дальнейшего рассмотрения дела. ГПК ст. 131 и 132 устанавливает перечень обязательных требований к исковому заявлению. Текст искового заявления должен быть:

  • логичным,
  • содержать обоснование заявляемых требований:
    • фактическое
    • нормативное

Небрежное отношение адвоката к соблюдению формальных требований способно привести к негативным процессуальным последствиям: при невыполнении требований к содержанию искового заявления оно будет оставлено без движения. Если адвокат не успел в срок, предоставленный судом, устранить выявленные недостатки, в связи с которыми исковое заявление оставлено без движения, исковое заявление возвращается. Из-за подобных непрофессиональных действий адвоката доверитель рискует не получить судебную защиту своих интересов, когда речь идет об истечении срока исковой давности.

Адвокату необходимо иметь в виду обстоятельства, которые могут повлечь отказ в принятии искового заявления и возвращение искового заявления, предусмотренные ст. 134 и 135 ГПК. Правовые последствия отказа в принятии искового заявления заключаются в том, что такой отказ препятствует повторному обращению заявителя в суд с иском к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям. Поэтому в случае уверенности адвоката в незаконности данного решения суда, он должен своевременно обжаловать определение судьи об отказе в принятии заявления путем подачи частной жалобы.

Соблюдение адвокатом требований закона позволит ему в кратчайшие сроки возбудить производство по делу в суде и предотвратить возникновение препятствий в движении дела, а значит, с самого начала наилучшим образом представить интересы доверителя.

Немаловажной стадией в гражданском процессе является стадия подготовки дела к судебному разбирательству. Подготовка к судебному разбирательству является обязательной стадией по каждому гражданскому делу и проводится судьей с участием сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей.

В ст. 148 ГПК перечислены предопределяющие деятельность адвоката задачи данной стадии процесса:

  • уточнение фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;
  • определение закона, которым следует руководствоваться при разрешении дела, и установление правоотношений сторон;
  • разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников процесса;
  • представление необходимых доказательств сторонами, другими лицами, участвующими в деле;
  • примирение сторон.

Статья 149 ГПК определяет круг действий сторон при подготовке дела к судебному разбирательству. Так, при подготовке дела к судебному разбирательству адвокат-представитель истца передает ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска, и заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

Адвокат, представляющий интересы ответчика в данной стадии гражданского процесса:

  • уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований;
  • представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований;
  • передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска;
  • заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

Подготовительная стадия судебного заседания призвана определить, имеются ли необходимые условия для рассмотрения дела по существу. Основной задачей для этой стадии является формирование правовой позиции, выяснение позиции противоположной стороны и формирование доказательственной базы.

Завершающим этапом подготовки адвоката к ведению дела является предварительное судебное заседание, которое имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу (ст. 152 ГПК). Адвокаты-представители в предварительном судебном заседании имеют право давать объяснения суду, представлять доказательства, приводить доводы, возражать против заявлений и доводов противной стороны, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.

Читайте так же:  Отзыв на исковое заявление может быть заявлен

Источник: http://ugolovnyj-zakon.ru/advokat/grazhdanskoe-delo/do-suda.html

Подготовка и назначение судебного разбирательства: продолжение

Продолжаем разговор о подготовке дела к судебному разбирательству в гражданском процессе. В предыдущей статье были рассмотрены действия судьи и лиц, участвующих в деле, на начальном этапе стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

В ходе подготовки дела к судебному разбирательству осуществляется истребование доказательств, могут соединяться и разъединяться исковые требования.

По результатам подготовки дела к судебному разбирательству может иметь место назначение судебного разбирательства, приостановление дела или прекращение производства по делу. Судья может оставить исковое заявление без рассмотрения.

Ходатайства об истребовании доказательств

Как отмечалось, одним из ключевых моментов на данной стадии является возможность для сторон заявить перед судом ходатайства об истребовании доказательств, которые они не могут получить самостоятельно.

Например, работодатель не выдает истцу приказ об увольнении или справку о заработной плате. Медицинское учреждение не выдает какие-либо медицинские документы, а правоохранительные органы — процессуальные. Совершенно понятно, что никто не выдаст на руки истцу или ответчику документы, содержащие сведения, составляющие государственную тайну.

О понятии и видах доказательств речь пойдет в одной из последующих статей. Если эта тема Вас может заинтересовать, подпишитесь на обновления сайта. А пока рассмотрим порядок заявления указанных выше ходатайств на стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

По общему правилу все ходатайства необходимо заявлять перед судом в письменной форме. Не является исключением и стадия подготовки дела к судебному разбирательству. Статья 57 Гражданского процессуального кодекса РФ предусматривает, что в ходатайстве об истребовании доказательств должно быть указано доказательство, которое необходимо истребовать. Также в ходатайстве надо указать обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, которые могут быть подтверждены или опровергнуты эти доказательством. Кроме этого указываются причины, препятствующие самостоятельному получению истцом или ответчиком доказательства, и место нахождения доказательства.

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству в случае удовлетворения данного ходатайства суд выдает заинтересованной стороне запрос для получения доказательства или непосредственно запрашивает доказательство.

Истребование доказательств адвокатом

Статья 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»предоставляет адвокату полномочие собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката. Поэтому, в некоторых случаях, если представителем стороны по делу является адвокат, он также может истребовать необходимое доказательство.

Соединение и разъединение нескольких исковых требований

При написании искового заявления или на стадии подготовки к судебному разбирательству истец вправе соединить в одном заявлении несколько исковых требований, связанных между собой. С другой стороны, судья может выделить одно или несколько соединенных исковых требований в отдельное производство, если, по его мнению, раздельное рассмотрение их целесообразно.

Иногда исковые требования предъявляются к одному и тому же ответчику несколькими истцами или одним истцом к нескольким ответчикам. Кроме того, при подготовке дела к судебному разбирательству судья может установить, что в производстве данного суда уже имеется несколько однородных дел, в которых участвуют одни и те же стороны либо имеются дела по искам одного истца к различным ответчикам или, наоборот, различных истцов к одному ответчику.

В указанных случаях судья также имеет право выделить одно или несколько требований в отдельное производство либо с учетом мнения сторон объединить их в одно производство для совместного рассмотрения и разрешения, если признает, что это будет способствовать правильному и своевременному рассмотрению и разрешению дела.

Процессуальное закрепление всех ранее рассмотренных распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, судья производит в ходе предварительного судебного заседания. При этом судья определяет обстоятельства, имеющее значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, достаточность доказательств, а также исследует факты пропуска процессуальных сроков обращения в суд и исковой давности.

Предварительное судебное заседание проводится судьей единолично. Стороны в предварительном судебном заседании имеют право представлять доказательства, приводить доводы, аргументирующие позицию по делу, и заявлять ходатайства.

Необходимо иметь в виду, что в ходе подготовки к судебному разбирательству судья может установить, что принятое им к производству дело подлежит приостановлению или прекращению либо должно быть оставлено без рассмотрения. Эти вопросы также разрешаются судом в предварительном судебном заседании.

Приостановление производства по делу

Приостановление дела может иметь место в следующих случаях:

  • гражданин умер, а спор между сторонам допускает правопреемство;
  • стороной в деле или третьим лицом с самостоятельными требованиями является юридическое лицо и осуществляется его реорганизация;
  • сторона по делу признана недееспособной, либо у недееспособной стороны нет законного представителя;
  • ответчик или истец участвуют в боевых действиях либо выполняют задачи в условиях чрезвычайного или военного положения;
  • данное дело невозможно рассмотреть до разрешения другого дела, которое рассматривается в гражданском, административном или уголовном порядке.

Так, например, невозможно рассмотреть гражданское дело по иску к ответчику, который является обвиняемым по уголовному делу, возбужденному по факту кражи имущества у истца, пока не будет рассмотрено уголовное дело, установлена вина обвиняемого, и обвинительный приговор не вступит в законную силу. Нельзя рассмотреть гражданское дело о причинении вреда истцу в результате дорожно-транспортного происшествиях до тех пор, пока в административном порядке не будет установлен виновный.

Наконец, производство по делу должно быть приостановлено, если суд обратился в Конституционный Суд Российской Федерации о соответствии закона, подлежащего применению, Конституции Российской Федерации.

Суд не обязан, но вправе, по заявлению лиц, участвующих в деле или по своей инициативе приостановить производство по делу, если:

  • сторона по делу находится в лечебном учреждении;
  • ответчик находится в розыске;
  • суд назначил экспертизу по делу;
  • органы опеки и попечительства назначили обследование условий жизни по делам, которые затрагивают права и законные интересы детей, например, усыновителей по делу об усыновлении (удочерении);
  • суд направил судебное поручение для получения доказательств, находящихся в другом городе или районе.

Прекращение производства по делу

Статья 220 Гражданского процессуального кодекса РФ говорит, что судья прекращает производство по делу, если:

  • дело не подлежит рассмотрению и разрешению в суде в порядке гражданского производства;
  • суд установил, что имеется вступившее в законную силу и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или третейского суда, или определение суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска, или утверждения мирового соглашения сторон. Исключение составляют случаи, когда суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;
  • истец отказался от иска и отказ принят судом;
  • стороны заключили мировое соглашение и оно утверждено судом;
  • гражданин, который являлся одной из сторон по делу, умер, а спорное правоотношение не допускает правопреемства;
  • ликвидация организации, являвшейся одно из сторон, завершена.
Читайте так же:  Ходатайство в суд о признании потерпевшим

Необходимо иметь в виду, что прекращение дела влечет невозможность обращения в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям.

Оставление искового заявления без рассмотрения

Как отмечено выше, в предварительном судебном заседании суд также может оставить исковое заявление без рассмотрения. Основания для принятия такого решения судом перечислены в ст. 222 Гражданского процессуального кодекса РФ. К ним относятся:

  • подача заявления недееспособным лицом (за исключением заявления этого лица о признании его дееспособным или ходатайства о восстановлении пропущенных процессуальных сроков по делу о признании этого лица недееспособным);
  • подписание или подача искового заявления лицом, не имеющим полномочий на осуществление данных действий;
  • в производстве суда имеется возбужденное ранее дело о спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;
  • имеется соглашение сторон о передаче спора на рассмотрение и разрешение третейского суда;
  • стороны, не просившие о разбирательстве дела в их отсутствие, не явились в суд по вторичному вызову;
  • истец, не просивший о разбирательстве дела в его отсутствие, не явился в суд по вторичному вызову, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу.

О приостановлении, прекращении производства по делу и об оставлении заявления без рассмотрения судья выносит определение, которое может быть обжаловано в суд апелляционной инстанции путем подачи частной жалобы.

В случае признания дела подготовленным, судья выносит определение о назначении его к судебному разбирательству в судебном заседании, уведомляет лиц, участвующих в деле о месте и времени рассмотрения дела.

Однако прежде чем разбираться в том, как должно осуществляться рассмотрение дела по существу, полагаю не лишним разобраться с такими вопросами, как обеспечение иска и пропуск истцом срока исковой давности. Эти темы будут рассмотрены в следующих публикациях.

Видео (кликните для воспроизведения).

Источник: http://advokatsidorov.ru/podgotovka-dela-k-sudebnomu-razbiratelstvu-chast-2.html

Участие адвоката в подготовительной стадии процесса. Составление искового заявления и отзыва на иск

Согласно Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», адвокатом является лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 63. Ему необходимо в течение непродолжительного времени установить психологический контакт с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись, что поручение клиента имеет законный характер, адвокат принимает на себя ведение дела в суде. На данном этапе адвокат осуществляет следующие юридические действия с целью подготовки к судебному разбирательству: беседует с доверителем, выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути, ведущие к разрешению правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле. Ст. 148 ГПК РФ.

Деятельность адвоката зависит от того, какую сторону он представляет в процессе. Адвокат — представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Адвокат — представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Ст. 149 ГПК РФ.

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст.56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.


В этот же период адвокат-представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу. Кроме того, собирает предметы и документы, которые впоследствии могут быть признаны судом вещественными и иными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.

В ходе подготовки к ведению дела адвокат-представитель составляет досье, т.е. собрание документов, их копий, выписок и других материалов, необходимых для ведения дела.

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием. Ст. 152 ГПК РФ. Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.

Необходимым, а также исходным элементом процесса оказания правовой помощи является составление искового заявления. Иск — это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет просьба заинтересованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).

Глава 12 ГПК РФ «Предъявление иска» определяет основные требования, предъявляемые к форме искового заявления, а также случаи отказа в принятии иска и оставления его без движения.

Составление искового заявления — очень важная стадия гражданского судопроизводства. Уже на этой стадии необходимо суметь выдвинуть реальные, не завышенные и не заниженные, чётко определённые требования к ответчику. Если с самого начала в исковом заявлении не будут предусмотрены и учтены все нюансы дела, то после вынесения судебного решения по первоначальному иску может понадобиться подача в суд дополнительных исков.

Исковое заявление должно быть составлено в строгом соответствии с действующим гражданским и гражданско-процессуальным законодательством.

Нарушение требований закона при составлении искового заявления приводит к тому, что судья выносит определение об отказе в принятии искового заявления, либо об оставлении искового заявления без движения.

В исковом заявлении требования истца к ответчику необходимо обосновать, указать ссылки на законы и другие нормативно-правовые акты.

Исковое заявление — это основа всего гражданского дела. В нём адвокат излагает не только исковые требования, но и доказательства, на которых истец эти требования основывает (письменные документы, свидетельские показания).

Ещё до составления искового заявления по некоторым категориям дел, предусмотренных федеральным законом или договором, важно соблюсти претензионный или другой досудебный порядок урегулирования спора, и указать об этом в иске. Также иногда имеет смысл ещё до предъявления искового заявления ходатайствовать перед судом о принятии мер для обеспечения имущественных интересов истца.

Читайте так же:  Просрочка разрешения на оружие санкции

Закон предусматривает, что до начала рассмотрения искового заявления ответчик предоставляет отзыв на него истцу и в суд. В то же время законодатель не предусмотрел никакой ответственности за непредставление или несвоевременное предоставление данного документа. Поэтому на практике ответчик решает вопрос о целесообразности предварительного направления отзыва на иск в адрес истца и суда, исходя из интересов дела.

В отзыве на исковое заявление должны быть указаны следующие сведения:

сведения об истце: его местонахождение или место жительства.

сведения об ответчике: также местонахождение или место жительства. Если ответчиком является гражданин, то следует указать также его место рождения и работы.

непосредственно возражения на иск. При этом они должны быть четко аргументированы и содержать ссылки на соответствующие нормы закона.

перечень документов, прилагаемые к отзыву на исковое заявление.

Правом подписывать отзыв на иск наделен ответчик или его представитель. В последнем случае, полномочия представителя должны быть надлежащим образом оформлены (доверенность, устав и т.д.). При этом к перечню прикладываемых документов добавляется и документ, подтверждающий полномочия представителя.

Отзыв на исковое заявление может быть составлен как ответчиком, так и третьим лицом, участвующим в гражданском или арбитражном процессе. Это право, а не обязанность участников судопроизводства. Документ нужно составлять перед началом слушания, чтобы судья смог изучить доводы и возражения по иску. Баренбойм П.Б., Резник Г.М. Адвокатура как защитник гражданского общества // «Законодательство и экономика», № 9, сентябрь 2012 г.

Источник: http://studwood.ru/602632/pravo/uchastie_advokata_podgotovitelnoy_stadii_protsessa_sostavlenie_iskovogo_zayavleniya_otzyva

Участие адвоката — представителя истца на разных этапах производства в арбитражном суде первой инстанции

Подготовка дела к судебному разбирательству

После принятия искового заявления к производству судья выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле и сроки их совершения.

Как и ранее действовавший АПК РФ 1995 года, часть 1 статьи 134 АПК РФ допускает изложение содержания определения о подготовке дела к судебному разбирательству в определении о принятии заявления к производству.

Подготовка дела к судебному разбирательству проводится в срок, определяемый судьей с учетом обстоятельств конкретного дела и необходимости совершения соответствующих процессуальных действий, и завершается проведением предварительного судебного заседания, если в соответствии с АПК РФ не установлено иное (ч. 2 ст. 134 АПК РФ). Таким образом, суд самостоятельно определяет, какой срок отвести на подготовку дела, а какой — на судебное разбирательство.

По делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, необходимость проведения предварительного судебного заседания и совершение иных подготовительных действий определяются в каждом конкретном случае судьей самостоятельно в пределах срока, установленного в соответствующих главах АПК РФ. Это объясняется тем, что по делам данной категории установлены сокращенные сроки рассмотрения дел, вследствие чего становится невозможным проведение предварительного судебного заседания, а также совершение некоторых иных процессуальных действий.

В стадии подготовки дела судья вправе совершать различные процессуальные действия, которые подробно перечислены в части 1 статьи 135 АПК РФ. Данный перечень не является исчерпывающим: пункт 6 части 1 названной статьи допускает совершение иных действий, направленных на обеспечение правильного и своевременного рассмотрения дела.

Адвокату следует иметь в виду, что при подготовке дела исковое заявление не может быть оставлено без движения (ст. 128 АПК РФ) или возвращено истцу (ст. 129 АПК РФ), поскольку эти вопросы должны быть решены на этапе возбуждения дела.

Также адвокату необходимо помнить, что совершение некоторых из перечисленных в статье 135 АПК РФ действий зависит непосредственно от лиц, участвующих в деле. Так, среди способов собирания доказательств по инициативе сторон, предусмотренных АПК РФ, следует назвать: истребование доказательств, находящихся у других лиц (ч. 4 ст. 66), назначение экспертизы по ходатайству или с согласия сторон (ч. 1 ст. 82), вызов в судебное заседание свидетелей (ч. 1 ст. 88), обеспечение доказательств, направление судебных поручений (ст.ст. 72, 73).

По собственной инициативе суд вправе собирать доказательства лишь в случаях, предусмотренных частью 5 статьи 66, статьей 78, частью 1 статьи 82, статьей 87, частью 2 статьи 88 АПК РФ.

По заявлению лица, участвующего в деле, судья принимает меры по обеспечению иска, разрешает вопрос о предоставлении встречного обеспечения (гл. 8 АПК РФ), привлекает к участию в деле другого ответчика, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом, а также по делам, вытекающим из административных и иных публичных правоотношений, когда суд это делает по собственной инициативе (ч. 6 ст. 46 АПК РФ), рассматривает вопрос о замене ненадлежащего ответчика (ч. l ст. 47 АПК РФ).

Принципиально новым положением АПК РФ является упоминание в качестве самостоятельной задачи подготовки дела к судебному разбирательству примирение сторон. Поэтому на данной стадии процесса адвокату необходимо активно использовать свои возможности, например, по составлению проекта мирового соглашения, ведению соответствующих переговоров и т.д.

Одной из задач стадии подготовки дела к судебному разбирательству является выяснение обстоятельств, касающихся существа заявленных требований и возражений (п. 1 ч. 1 ст. 135 АПК РФ), то есть определение круга юридически значимых обстоятельств по делу (предмета доказывания) (ч. 1 ст. 133 АПК РФ).

В юридической литературе под предметом доказывания большинство авторов понимает совокупность юридических фактов, от установления которых зависит разрешение дела по существу Треушников М.К. Арбитражный процесс. Городец, 2007. С. 95. , то есть не всякий юридический факт составляет предмет доказывания по конкретному арбитражному делу, а только такой, который имеет значение для решения данного спора.

Факты и обстоятельства, входящие в предмет доказывания, можно условно разделить на несколько групп.

1. Обстоятельства, которые указываются в качестве основания исковых требований.

Например, при обращении юридического лица в суд с иском о взыскании убытков, причиненных ненадлежащим исполнением договора поставки его контрагентом, в предмет доказывания адвоката, представляющего интересы истца, входят обстоятельства, свидетельствующие о наличии договорных отношений между истцом и ответчиком, наличии конкретного обязательства ответчика перед истцом, наступлении срока исполнения обязательства ответчиком, факт ненадлежащего исполнения обязательств (недопоставка, поставка товаров ненадлежащего качества и т.п.), размер убытков, причиненных истцу.

2. Презюмируемый факт (доказательственная презумпция) — это установленное законом предположение о том, что определенный факт существует, если доказаны определенные связанные с ним факты.

Доказательственные презумпции не исключаются из предмета доказывания, а только перераспределяют бремя доказывания, представляя собой исключение из общего правила арбитражного процесса: каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч. 1 ст. 65 АПК РФ). Сторона, ссылающаяся на доказательственную презумпцию освобождается от необходимости доказывания презюмируемого факта. При этом, другая сторона не лишается права опровергнуть презумпцию, приведя доказательства того, что презюмируемый факт не имел место.

Доказательственные презумпции могут устанавливаться только законом. Например, часть 1 статьи 152 ГК РФ определяет, что гражданин, а также юридическое лицо вправе требовать по суду опровержения порочащих его деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. В данном случае закон закрепляет презумпцию несоответствия действительности порочащих деловую репутацию сведений, доказывать которую истец не обязан.

Читайте так же:  Постановление конституционного суда о толковании конституции

3. Факты, имеющие процессуальное значение.

В качестве примеров наиболее распространенных фактов, имеющих процессуальное значение, можно отметить такие, как уважительность причины неявки одной из сторон в судебное заседание, от чего зависит возможность слушания дела в отсутствие неявившегося лица, факт места нахождения или места жительства стороны по делу, от которого зависит подсудность дела и т.п.

Адвокату следует помнить о фактах, не подлежащих доказыванию, а, следовательно, не входящих в предмет доказывания по делу: общеизвестные, преюдициальные, бесспорные (признанные).

Общеизвестными считаются факты, о которых осведомлен широкий круг лиц, в том числе судьи: катастрофы, стихийные бедствия, войны и т.п.

Преюдициальные факты — факты, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда, решением суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному делу между теми же сторонами, вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом (ст. 69 АПК РФ).

Бесспорные (признанные) факты — факты, признанные противоположной стороной без доказывания, либо признанные обеими сторонами в результате достигнутого между ними соглашения (ст. 70 АПК РФ).

Следует отметить, что на стадии подготовки дела к судебному разбирательству судья в обязательном порядке предлагает сторонам (их представителям) раскрыть доказательства, подтверждающие фактические основания их требований и возражений (п. 1 ч. 1 ст. 135 АПК РФ). Раскрытие доказательств — новый для российского процессуального права институт. Его главное значение состоит в том, чтобы информировать другую сторону об имеющихся у противника доказательствах и об основном их содержании.

Адвокату следует помнить, что раскрытие доказательств до начала судебного заседания является процессуальной обязанностью каждого участвующего в деле лица, невыполнение которой лишает их права ссылаться в последующем на нераскрытые доказательства (ч.ч. 3 и 4 ст. 65 АПК РФ). Исходя из этой нормы, можно сделать вывод о том, что, если сторона умолчала на стадии подготовки о существовании какого-либо доказательства, относящегося к делу, то уже на первом судебном заседании, в том числе на предварительном судебном заседании, она лишается процессуальной возможности ссылаться на это доказательство, ходатайствовать перед судом о его истребовании.

Однако, данный вывод противоречит сущности и значению предварительного судебного заседания, не имеющего своей целью полное исследование доказательств, а также части 4 статьи 136 АПК РФ, согласно которой суд по ходатайству участвующих в деле лиц вправе объявить перерыв в предварительном заседании на срок не более пяти дней для представления ими дополнительных доказательств. Адвокату следует иметь в виду, что такое ходатайство может быть удовлетворено судьей при условии оценки имеющейся совокупности доказательств как недостаточной и наличии уважительных причин, по которым участвующие в деле лица не смогли представить такие доказательства своевременно (ч. 2 ст. 71, п. 2 ч. 2 ст. 136 АПК РФ).

Важнейшие вопросы подготовки дела выносятся на рассмотрение в предварительное судебное заседание, которым и заканчивается стадия подготовки дела к судебному разбирательству (ст. 136 АПК РФ). Нормы, регулирующие предварительное судебное заседание на этапе подготовки дела к судебному разбирательству, являются совершенно новыми для российского арбитражного процессуального права.

Цель проведения предварительного заседания состоит в том, чтобы помочь лицам, участвующим в деле, и суду сконцентрировать доказательственный материал и оценить его достаточность для проведения судебного разбирательства, тем самым не допустив назначение к слушанию дела в отсутствие доказательственной базы, необходимой для разрешения его по существу (п. 2 ч. 2 ст. 136 АПК РФ).

Обязательным условием проведения предварительного судебного заседания является надлежащее извещение не только сторон, но и других заинтересованных лиц о его времени и месте. Однако адвокату следует знать о том, что неявка кого-либо из заинтересованных лиц, в том числе одной или обеих сторон, надлежащим образом извещенных, не является препятствием к его проведению. Закон не предусматривает возможности отложения предварительного судебного заседания, поскольку в отличие от судебного разбирательства такое судебное заседание не имеет своей задачей рассмотрение и разрешение дела по существу, а его отложение повлекло бы затягивание производства по делу (ч. 1 ст. 136 АПК РФ).

В соответствии с частью 3 статьи 136 АПК РФ участвующие в деле лица в предварительном судебном заседании наделены определенным объемом процессуальных прав, а именно, представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам.

В результате сопоставления пункта 3 части 2 статьи 136 и статьи 135 АПК РФ можно прийти к выводу, что закон четко не разделяет вопросы подготовки дела к судебному разбирательству на те, которые решаются только в предварительном судебном заседании, и те, которые могут быть решены вне него.

Например, заявление об обеспечении иска (п. 4 ч. 1 ст. 135 АПК РФ), в случае поступления его во время предварительного судебного заседания, может быть рассмотрено судьей в этом заседании. Однако, если такое заявление поступило в суд в иной момент подготовки дела к судебному разбирательству, его рассмотрение не может быть вынесено на предварительное заседание, поскольку, в силу пункта 1.1 части 1 статьи 93 АПК РФ, оно должно быть рассмотрено судом не позднее следующего дня после дня его поступления.

Представляется, что в обязательном порядке на предварительное судебное заседание должны быть вынесены вопросы, затрагивающие интересы не только присутствующих на собеседовании сторон, но и других заинтересованных лиц.

Например, вопрос о назначении экспертизы целесообразно вынести на предварительное судебное заседание с тем, чтобы все заинтересованные лица могли воспользоваться процессуальными правами, предоставленными им в связи с назначением экспертизы (ч.ч. 2 и 3 ст. 82 АПК РФ).

На этапе подготовки дела к судебному разбирательству в предварительном судебном заседании суд может по заявлению сторон (их представителей) утвердить соглашение о признании обстоятельств (ч. 2 ст. 70 АПК РФ) или отказать в его утверждении (ч. 4 ст. 70), поскольку в силу прямого указания закона эти вопросы разрешаются в судебном заседании.

Также в предварительном судебном заседании адвокатом могут быть заявлены следующие ходатайства: о приобщении к делу письменных или вещественных доказательств, об объявлении перерыва для представления дополнительных доказательств (ч. 4 ст. 136 АПК РФ), о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей (ч. 3 ст. 17 АПК РФ), об истребовании доказательств (ч.ч. 4, 5 ст. 66 АПК РФ) и др.

После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов арбитражный суд с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству (ч. 5 ст. 136 АПК РФ). Дело следует считать подготовленным к судебному разбирательству при условии достижения основных задач подготовки дела, перечисленных в части 1 статьи 133 АПК РФ.

Признав дело подготовленным, судья выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству (ч. 1 ст. 137 АПК РФ).

Видео (кликните для воспроизведения).

Источник: http://studwood.ru/1162719/pravo/uchastie_advokata_predstavitelya_isttsa_raznyh_etapah_proizvodstva_arbitrazhnom_sude_pervoy_instantsii

Подготовка адвоката к судебному разбирательству
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here